“La riservatezza nell’arbitrato è essenziale per attrarre gli agenti economici”

Gli avvocati di CS'Associados , Ana Sofia Rendeiro, responsabile dell'area di competenza Arbitrato, João Maria Pimentel e Miguel Esperança Pina, soci delle aree di competenza Contenzioso e Arbitrato e Ristrutturazione Aziendale e Insolvenza, parlano ad Advocatus della crescita dell'arbitrato in Portogallo.

Miguel Esperança Pina è socio delle aree di contenzioso e arbitrato e ristrutturazione aziendale e insolvenza. Ha oltre 30 anni di esperienza in contenziosi commerciali e civili altamente complessi, nonché in arbitrati nazionali e internazionali, su scala globale. Fornisce consulenza nell'ambito del contenzioso contrattuale, in particolare in materia commerciale, finanziaria, di project financing, di concessioni pubbliche, di edilizia e di energia. Svolge la funzione di arbitro a livello nazionale e internazionale, coinvolgendo, tra gli altri, aziende del settore aeronautico, alimentare e dei media. La sua esperienza come arbitro comprende più di 50 arbitrati amministrati dalla Camera di Commercio Internazionale e dal Centro di Arbitrato Commerciale di Lisbona, essendo stato nominato arbitro da enti quali lo Stato portoghese e gli Stati Uniti d'America.

João Maria Pimentel è socio delle aree di competenza Contenzioso e arbitrato e Ristrutturazione aziendale e insolvenza. Ha oltre vent'anni di esperienza di lavoro in tribunale e in arbitrato, dove rappresenta gli interessi dei clienti in controversie civili, commerciali e finanziarie. Ha maturato inoltre esperienza nel monitoraggio delle procedure concorsuali, sia in ottica di risanamento aziendale che di liquidazione, intervenendo anche nella difesa degli interessi dei creditori e degli investitori e nella verifica dei diritti e dei doveri degli amministratori nell'ambito delle rispettive competenze.

Ana Sofia Rendeiro è responsabile dell'area di pratica Arbitrato. La sua attività si concentra sul contenzioso legale e sugli arbitrati nazionali e internazionali, in particolare nei conflitti in materia finanziaria, commerciale e societaria, nonché nei settori dell'energia e dell'edilizia. Ha maturato esperienza nell'ambito dell'insolvenza, della liquidazione e della ristrutturazione di aziende e istituti finanziari, rappresentando in giudizio creditori e debitori e fornendo consulenza a creditori e fondi di investimento in tali materie.

Quali sono le principali differenze tra l'agire come avvocato delle parti e quello come arbitro in controversie complesse?

L'avvocato e l'arbitro, entrambi tenuti alla scrupolosa osservanza della legge, hanno ruoli distinti e il loro modo di agire nel processo è inconfondibile.

L'avvocato è il rappresentante, il legale rappresentante di una delle parti, ed è tenuto, nell'ambito delle norme di legge, a difendere e tutelare i diritti e gli interessi della persona che rappresenta. L'arbitro è al di sopra delle parti e il suo impegno nei loro confronti è quello di dirigere il processo, nelle sue diverse fasi, al fine di raggiungere una giusta risoluzione della controversia. L'arbitro è quindi tenuto a rispettare doveri di imparzialità, obiettività ed equidistanza, che naturalmente non competono all'avvocato.

A differenza dell'arbitro, l'attività dell'avvocato inizia molto prima dell'arbitrato, quando è chiamato a partecipare alla redazione delle clausole compromissorie stesse, curandone l'idoneità a strutture contrattuali complesse, oppure nella fase precontenziosa, impedendo alla parte rappresentata di compiere passi falsi. Talvolta, a differenza dell'arbitro, il lavoro dell'avvocato si estende oltre l'arbitrato, in situazioni in cui la decisione arbitrale viene contestata.

È inoltre importante sottolineare che, in quanto decisore imparziale, l'arbitro è responsabile della regolamentazione e dell'organizzazione del processo in modo efficiente e dinamico, indirizzando le parti verso le questioni e i punti essenziali che richiedono prova e garantendo in ogni momento il rispetto dei principi del contraddittorio e dell'uguaglianza delle parti.

Come valuta la crescita dell'arbitrato nel nostro Paese, soprattutto in settori come infrastrutture, energia e appalti pubblici? Esiste una resistenza culturale o legale?

Le statistiche indicano che è nei settori delle infrastrutture e dell'energia, in questioni specificamente legate ad appalti e concessioni, che si sono verificati in Portogallo arbitrati più numerosi e di maggiori dimensioni.

Secondo i dati statistici del CAC (Centro di arbitrato commerciale della Camera di commercio e dell'industria portoghese) – il centro di arbitrato volontario in Portogallo che concentra il maggior numero di arbitrati in materia commerciale – nel 2024 la stragrande maggioranza degli arbitrati ha riguardato questioni di lavori pubblici e concessioni, in parte legate al settore energetico, ma non solo (non ci sono dati che indichino esattamente quanti casi siano legati al settore energetico). Nel complesso, i casi di appalti e concessioni hanno rappresentato più di tutte le altre controversie, legate a questioni aziendali, gestione ospedaliera, ecc. Secondo i dati statistici dell'ICC (Camera di Commercio Internazionale) del 2023, le controversie nei settori dell'ingegneria/edilizia e dell'energia rappresentano anche il maggior numero di arbitrati in tale sede.

Notiamo che gli arbitrati internazionali, in particolare quelli che si svolgono presso la CPI, in cui sono coinvolte parti portoghesi, hanno registrato un incremento significativo, sia a causa degli investimenti stranieri sia, e questa è una novità, a causa degli investimenti portoghesi all'estero.

Vorremmo inoltre sottolineare che, nonostante la mancanza di dati statistici concreti, anche gli arbitrati ad hoc nei settori in questione sono aumentati in modo significativo. Le aziende in questi settori, soprattutto nei contratti con una struttura complessa e/o di maggiore importanza economica, sono aperte e spesso optano per l'arbitrato, anche, ma non solo, quando sono coinvolte parti di nazionalità diverse. In questi casi, spesso non esiste né una resistenza legale né una resistenza culturale all'arbitrato. Riteniamo anzi di poter affermare che nelle aree in questione esiste già una radicata cultura del mercato del ricorso all’arbitrato. I costi dell'arbitrato sono ancora un fattore che genera resistenze, soprattutto nelle controversie di minor valore, dove i costi in tribunale sono minori, ma l'arbitrato sta rispondendo anche a questa problematica e il regolamento arbitrale prevede procedure più rapide ed economiche che possono essere adottate dalle parti.

Le statistiche indicano che è nei settori delle infrastrutture e dell’energia, in materia di appalti e concessioni, che si sono verificati in Portogallo arbitrati più numerosi e di maggiori dimensioni”

Quali sono i vantaggi dell'arbitrato rispetto ai tribunali tradizionali, considerando i costi, i tempi e la specializzazione degli arbitri?

La specializzazione e la flessibilità continuano a essere due importanti vantaggi della giustizia arbitrale. Pertanto, da un lato, l'arbitrato consente alle parti di avere giudici specializzati con esperienza nella materia controversa, il che è tanto più rilevante quando i fatti in discussione riguardano questioni di particolare complessità o specificità tecnica o quando implicano strutture contrattuali intricate, con cui i tribunali statali, necessariamente meno specializzati, potrebbero non avere la stessa familiarità.

D'altro canto, l'arbitrato consente di svolgere il processo con regole più agili ed efficienti, con evidente risparmio di risorse, come nel caso della norma che prevede la biforcazione degli argomenti o quelle che limitano gli espedienti dilatori nella produzione delle prove documentali e testimoniali . Di norma, tutti gli stakeholder sono molto impegnati nella risoluzione efficiente delle questioni materiali, attribuendo al formalismo l'importanza che merita. In questo senso, tutti remano nella stessa direzione.

Negli arbitrati internazionali, la possibilità di scegliere la lingua, la sede dell'arbitrato e di nominare arbitri che conoscano la legge applicabile alla controversia è anch'essa un vantaggio di cui tenere conto . A livello internazionale si sta ampliando la scelta di arbitri specializzati e qualificati, più lontani dalle parti e dalle questioni. Vengono così rispettate più compiutamente le principali caratteristiche e i vantaggi dell'arbitrato: maggiore efficacia, maggiore sicurezza e maggiore approfondimento nella valutazione tecnico-giuridica, maggiore obiettività, maggiore imparzialità e indipendenza.

Come si posiziona il Portogallo nello scenario dell'arbitrato internazionale, in particolare nelle controversie tra investitori e Stati?

Gli investimenti esteri sono tutelati attraverso i Trattati bilaterali di protezione degli investimenti, comunemente noti con l'acronimo inglese BIT, che sanciscono principi riconosciuti a livello internazionale, come il divieto di espropriazioni o confische senza un equo indennizzo. Una caratteristica specifica di questi trattati è la regola del trattamento più favorevole, in base alla quale la parte di un BIT beneficia del miglior regime su un determinato argomento previsto da un altro BIT di cui la controparte è firmataria. Il meccanismo di risoluzione delle controversie previsto dai BIT è l'arbitrato internazionale ICSID sotto l'egida della Banca Mondiale, il cui intervento è particolarmente efficace, soprattutto nei Paesi che dipendono da questa istituzione. In questo caso si parla di arbitrati sugli investimenti. Il Portogallo ha accordi di partenariato economico (BIT) con circa 50 paesi.

Pertanto, sono numerose le nazioni con cui le controversie tra investitori e Stati possono essere risolte tramite questo meccanismo. Finora non ci sono state richieste da parte dello Stato portoghese, il che significa che è conforme. E il significato più grande sarebbe quello delle controversie in questo senso, cioè contro lo Stato portoghese, poiché si importano più investimenti che esportazioni. Con l'aumento degli investimenti del Portogallo all'estero, soprattutto nei paesi di lingua portoghese, è naturale che aumenterà anche l'uso di questi mezzi. Un campo fertile per queste controversie sarebbe quello dell'equo risarcimento ai cittadini portoghesi per nazionalizzazioni, espropriazioni e confische nelle ex colonie portoghesi, ma i BIT firmati con questi paesi escludono tali controversie dal loro ambito. Tuttavia, gli avvocati portoghesi hanno partecipato ad arbitrati di investimento che coinvolgevano altri Stati, come è già accaduto a noi. Un ultimo riferimento agli arbitrati previsti dalla Convenzione di Lomé II, ora revocata, applicabili ai paesi africani, che erano anch'essi considerati arbitrati di investimento e ai quali abbiamo partecipato. In conclusione: il Portogallo è un paese aperto all'arbitrato sugli investimenti e, in tal senso, contribuisce alla globalizzazione e all'incremento del commercio internazionale.

Quali sono le maggiori sfide nei contenziosi contro la Pubblica amministrazione portoghese?

La sfida principale nelle controversie arbitrali che coinvolgono la Pubblica Amministrazione risiede nel contrastare la mancanza di trasparenza, a partire dalla nomina degli arbitri. I criteri per la nomina degli arbitri richiedono una chiarificazione dei criteri e un regime di verifica ineccepibile dei conflitti di interesse. Non vi può essere alcun dubbio sulla piena competenza e indipendenza di coloro che giudicheranno casi che normalmente comportano importi esorbitanti che possono ledere l'interesse pubblico. Lo stesso si può dire della nomina degli avvocati. Per l'opinione pubblica tutto deve essere trasparente e devono essere applicate le norme di diritto pubblico che dettano l'impiego di risorse per la difesa dell'interesse pubblico. Il recente incremento del ricorso al team di avvocati del CEJURE (Centro Legale dello Stato), che ha reclutato i professionisti più qualificati nel settore dell'arbitrato pubblico, è senza dubbio una misura molto sana e lodevole, in linea con la trasparenza nell'assunzione di risorse in questo settore. Questo percorso consentirà di affrontare la sfida principale di questi arbitrati pubblici e di creare le condizioni per la credibilità, l'accettazione e il conseguente sviluppo di questo importantissimo mezzo alternativo di risoluzione di questo tipo di controversie che possono essere critiche per l'economia nazionale.

La sfida principale nelle controversie arbitrali che coinvolgono la Pubblica Amministrazione risiede nel contrastare la mancanza di trasparenza, a partire dalla nomina degli arbitri. I criteri per la nomina degli arbitri richiedono una chiarificazione dei criteri e un regime di verifica dei conflitti di interesse a prova di bomba”

In che modo la digitalizzazione e l'intelligenza artificiale incidono sul contenzioso e sull'arbitrato in Portogallo? Esistono rischi di “burocrazia digitalizzata”?

La digitalizzazione e l'intelligenza artificiale apportano enormi vantaggi al contenzioso in generale e all'arbitrato in particolare. L'Unione Europea è attenta all'implementazione di sistemi di intelligenza artificiale nei tribunali statali e arbitrali, avendo affrontato specificamente la questione nel Regolamento sull'intelligenza artificiale, avvertendo della necessità di prestare particolare attenzione ai rischi dei sistemi di intelligenza artificiale nell'amministrazione della giustizia.

Naturalmente, l'intelligenza artificiale non può sostituire il decisore umano. La revisione e il processo decisionale da parte degli esseri umani sono essenziali e sia nell'arbitrato che nel contenzioso vi è una chiara consapevolezza di ciò.

Tuttavia, vi sono molti altri momenti del processo in cui l'intelligenza artificiale e la digitalizzazione possono (e dovrebbero) essere presenti. I tribunali hanno tutti gli incentivi per utilizzare strumenti di intelligenza artificiale. L'uso di questi strumenti nei tribunali arbitrali e nelle corti giudiziarie può avere un impatto trasformativo nel migliorare l'accesso alla giustizia, in particolare in un sistema giuridico sovraccarico come quello portoghese.

Il codice di procedura civile è aperto alla gestione del processo da parte del giudice e alle soluzioni digitali (ad esempio, l'uso di mezzi digitali per l'audizione dei testimoni). Le regole riguardanti le prove non sono del tutto chiuse. Il concetto di documento si è evoluto e oggi e-mail, messaggi WhatsApp, ecc. sono ampiamente utilizzati come mezzi di prova. Il sistema legale deve evolversi insieme alla società e la digitalizzazione è necessaria per tenere il passo con l'evoluzione della società e anche per garantire che le informazioni raggiungano i cittadini più rapidamente e che la giustizia sia più rapida ed efficiente.

Nell'arbitrato trovano largo impiego i mezzi digitali. Molti regolamenti dei centri di arbitrato prevedono già la digitalizzazione e l'elaborazione dei casi tende a essere dematerializzata. Nei processi complessi, con milioni di pagine, la gestione digitale è essenziale e i centri di arbitrato e le diverse parti coinvolte nell'arbitrato sono normalmente molto preparati a gestire i processi in modo digitale. Nelle aule di tribunale arbitrale è ormai prassi comune che gli arbitri e il segretario non abbiano davanti a sé alcun documento stampato, ma solo un computer, attraverso il quale possano accedere all'intero processo. Del resto, per essere onesti, la stessa cosa accade attualmente nei tribunali giudiziari, anche se questi ultimi sono tecnicamente meno attrezzati a questo scopo rispetto ai tribunali arbitrali.

Anche nell’arbitrato, in fasi come quella della “ divulgazione dei documenti ”, tipica dei sistemi di common law e frequente negli arbitrati internazionali, possono essere molto utili sistemi di intelligenza artificiale per la ricerca e l’analisi dei documenti, ed esistono già aziende dedicate a sviluppare questo tipo di sistemi, adattandoli alle esigenze di ricerca che normalmente emergono in questi processi.

Sia nei tribunali statali che in quelli arbitrali, le parti presentano tutto in formato digitale, eliminando così i costi di stampa. Tuttavia, questo aspetto, unito alla proliferazione di e-mail che possono essere raccolte come prova e alla facilità di ricerca e localizzazione delle stesse, ha reso i processi sempre più voluminosi. È facile trovare migliaia di e-mail e metterle insieme, ed è altrettanto facile chiamare testimoni che si trovano a migliaia di chilometri di distanza, ad esempio, il che ha sovraccaricato notevolmente le indagini sui casi, con la produzione di una grande quantità di prove.

Riteniamo che i centri arbitrali nazionali debbano evolversi in questo ambito, come in generale per quanto riguarda le questioni tecniche e logistiche. Da tempo sosteniamo che dobbiamo essere alla pari con le istituzioni internazionali più avanzate a questo livello e in termini di risorse umane per le segreterie arbitrali. Questo investimento è essenziale per rendere il Portogallo più accogliente per l'arbitrato internazionale e, quindi, trasformarlo in un centro di arbitrato internazionale di buona reputazione, attraendo la risoluzione delle controversie, soprattutto quelle in portoghese o in lingue e sistemi giuridici simili al nostro . Guardando al futuro, senza dimenticare di fare appello alla nostra tradizione unica nell'arbitrato. Sapevi che a Gaia esiste ancora un tavolo arbitrale risalente al tempo del nostro primo monarca?

I tribunali hanno tutti gli incentivi per utilizzare strumenti di intelligenza artificiale. L'uso di questi strumenti nei tribunali arbitrali e nelle corti giudiziarie può avere un impatto trasformativo nel migliorare l'accesso alla giustizia, in particolare in un sistema giuridico sovraccarico come quello portoghese".

Qual è il ruolo dell'arbitrato nelle controversie emergenti, come la transizione energetica o la conformità ESG?

L'arbitrato ha tutte le condizioni per svolgere un ruolo molto importante nelle controversie riguardanti queste materie. Questi argomenti sono stati ampiamente discussi nel forum arbitrale, a livello internazionale e anche specificamente in Portogallo. L'arbitrato offre il vantaggio di un foro imparziale e il beneficio di una copertura mondiale.

Inoltre, queste materie sono in rapida evoluzione e richiedono un elevato livello di specializzazione. Questo tipo di specializzazione, in particolare in materia ambientale, politiche di transizione energetica, diritti umani e altro, è stata lenta nei tribunali statali ed è potenzialmente più rapida nell'arbitrato, con la possibilità di scegliere arbitri con le conoscenze e l'esperienza necessarie e abituati a trattare queste questioni in modo globale. Si tratta, inoltre, di argomenti nuovi nei quali l'esperienza internazionale (che le parti possono riscontrare negli arbitri da loro scelti) può rivelarsi molto rilevante.

Anche i centri di arbitrato stanno prestando attenzione e i regolamenti arbitrali hanno evidenziato i vantaggi del ricorso all'arbitrato in queste controversie, ad esempio in materia di cambiamenti climatici. La CPI, ad esempio, ha pubblicato un rapporto specificamente dedicato a come risolvere le controversie legate ai cambiamenti climatici attraverso l'arbitrato e la risoluzione alternativa delle controversie. La presente relazione evidenzia gli strumenti internazionali per il riconoscimento transfrontaliero delle sentenze internazionali, la specializzazione e la flessibilità dell'arbitrato per adattare i processi alle esigenze specifiche di tali processi e altri vantaggi.

Come gestire i conflitti di interesse negli arbitrati, soprattutto nei casi di “nomine multiple” di arbitri?

Si tratta di un argomento che merita giustamente un'attenzione speciale da parte degli studiosi e degli operatori dell'arbitrato. In questo ambito di conflitti di interessi, l'arbitrato ha conosciuto una notevole evoluzione in Portogallo. Siamo passati da una situazione altamente indesiderabile, in cui gli arbitri nominati dalle parti erano considerati semplicemente un altro avvocato della parte, a una situazione in cui vi è una diffusa consapevolezza che un arbitro è soggetto ai principi fondamentali di Indipendenza e Imparzialità. Il perseguimento di tali principi è assicurato attraverso la verifica dell’assenza di conflitti di interesse, della loro comunicazione e delle conseguenze ad essi inerenti. In questo percorso ci sono stati due momenti chiave: il codice etico dell'APA (Agenzia portoghese per l'ambiente), sottoscritto dalla quasi totalità degli arbitri portoghesi, e l'applicazione da parte dei tribunali di norme di soft law, previste dalle linee guida dell'IBA (International Bar Association), che contengono un sistema di classificazione a colori per classificare le situazioni di conflitto di interessi, da quelle che impediscono all'arbitro di esercitare il ruolo di arbitro a quelle che richiedono solo all'arbitro di comunicarle alle parti, ma che non gli impediscono di accettare o mantenere il ruolo di arbitro.

Attualmente, l'organismo arbitrale portoghese è consapevole dell'importanza di queste regole e della necessità imperativa di rispettarle. Pertanto, nella pratica, questo corpus di regole di natura deontologica, la sua internalizzazione da parte degli arbitri e la semplificazione della sua attuazione da parte delle parti forniscono un quadro che consente di gestire in modo appropriato i conflitti di interesse. Si potrebbe affermare che gli strumenti esistenti debbano continuare a essere radicati nella mentalità della comunità arbitrale, sia da parte degli arbitri che delle parti, al fine di giungere a una situazione etico-giuridica progressivamente più tutelante dei valori in gioco: indipendenza e imparzialità.

Per quanto riguarda le nomine multiple, le norme applicabili implicano un accordo tra le parti sulla nomina di un arbitro comune, il che significa che l'arbitro nominato deve essere una persona di cui le parti si fidano per garantire l'equidistanza dalla persona che lo nomina. Nella pratica, possono verificarsi situazioni dilemmatiche di antagonismo tra le diverse parti che nominano l'arbitro, nelle quali la cosiddetta equidistanza agirà da fattore decisivo, garantendo che la decisione che implichi il danno di una o più parti sia basata su criteri oggettivi e non su alcuna parzialità o dipendenza. Non è raro, inoltre, che la mancanza di accordo tra le parti sulla nomina di un arbitro comune comporti l'intervento dei tribunali statali per la nomina.

Siamo passati da una situazione altamente indesiderabile, in cui gli arbitri nominati dalle parti erano visti semplicemente come un altro avvocato della parte, a una situazione in cui vi è una consapevolezza generale che un arbitro è soggetto ai principi strutturanti di Indipendenza e Imparzialità”

Quali sono le migliori pratiche per garantire trasparenza e riservatezza nei procedimenti arbitrali?

Come è noto, uno dei pilastri fondamentali dell'arbitrato è la riservatezza. Gli strumenti che garantiscono ciò, che sono in primo luogo l'obbligo di riservatezza a cui sono tenute tutte le parti coinvolte, la non pubblicità degli arbitrati e la non impugnabilità per evitare che i procedimenti diventino pubblici presso le giurisdizioni superiori, possono creare una percezione di minore trasparenza. La riservatezza è essenziale per attrarre gli agenti economici, che non devono esporsi al giudizio dell'opinione pubblica in questioni complesse che solitamente coinvolgono grandi somme di denaro, che richiedono un giudizio in un ambiente altamente professionale e scientificamente calmo, in cui i più grandi esperti possono agire con distacco e senza pressioni esterne. Ma d'altro canto non si può trascurare la trasparenza.

Riteniamo che, nel quadro attuale, un modo per evitare la riduzione della trasparenza dovuta alla riservatezza sarebbe che le parti non rinunciassero al diritto di impugnare la decisione arbitrale, ma si limitassero a un livello di appello che consentisse al tribunale superiore di esaminarla senza ritardi significativi , mantenendo una delle grandi virtù dell'arbitrato, ovvero la sua rapidità. Un'altra opzione sarebbe quella di pubblicare le decisioni in forma anonima. Grazie a questo doppio controllo, riteniamo che la riservatezza sia garantita senza pregiudicare la verificabilità delle decisioni, il che, a sua volta, assicura un'adeguata trasparenza. Possono essere selezionate anche situazioni, in genere quelle giustificate dalla difesa dell'interesse pubblico, vale a dire quando sussistono questioni di natura penale che giustificano la revoca della riservatezza da parte di determinati soggetti specificamente qualificati.

Il Portogallo è considerato un centro di arbitrato per i paesi di lingua portoghese. Quali opportunità ti offre?

Sebbene si possa pensare o sperare che il Portogallo possa essere un centro di arbitrato per i paesi di lingua portoghese, essendone la culla, la verità è che non lo è. Innanzitutto, il Brasile è un paese molto avanzato in materia di arbitrato, non solo perché è un mercato enorme che ospita naturalmente arbitrati di dimensioni incomparabili a quelli portoghesi, ma anche perché si trova nell'area di influenza dell'arbitrato anglosassone, soprattutto perché una parte molto significativa degli investimenti esteri in Brasile è nordamericana.

Per quanto riguarda i paesi africani di lingua portoghese, la situazione è simile, non per le stesse ragioni, ma perché le iniziative sono state parziali e non sistematiche, a livello di gruppi non istituzionalizzati. Sono già state tentate iniziative istituzionalizzate: nell'ambito della Confederazione imprenditoriale CPLP si è cercato di istituire un centro di arbitrato ad hoc in Portogallo o di creare una regolamentazione ad hoc nell'ambito del CAC; Nella sezione portoghese del CEIA (Club Español e Iberoamericano del Albitraje), il più grande club di arbitrato al mondo, si è cercato di includere tutti i paesi di lingua portoghese nella sezione portoghese, in modo che la lingua portoghese acquisisse importanza all'interno del club e si potesse sviluppare il polo di arbitrato del mondo di lingua portoghese. Siamo convinti che questa sia la strada giusta, che richiede l'impegno e la partecipazione dell'intera comunità lusofona, anziché tentativi sparsi e parziali.

Se si verificasse un'istituzionalizzazione dell'arbitrato nel mondo lusofono, il Portogallo svolgerebbe sicuramente un ruolo rilevante. Anche se non fosse il fulcro arbitrale di questa realtà, ciò apporterebbe enormi benefici, poiché le dimensioni di questo mercato arbitrale apporteranno grandi sinergie e consentiranno l'intervento della comunità arbitrale di lingua portoghese in molti più arbitrati di complessità e volume incomparabili a quelli attuali, risultando in criteri più esigenti con il conseguente aumento della qualità dei partecipanti, il che apporterebbe maggiori e migliori investimenti esteri grazie al miglioramento della Giustizia.

L’arbitrato è già considerato un’alternativa “popolare” ai tribunali tradizionali nelle controversie commerciali?

Sebbene il consolidamento dell’arbitrato come mezzo alternativo di risoluzione delle controversie sia indiscutibile, ciò non tenderà verso questa “popolarizzazione” e, tanto meno, verso la “massificazione”.

Non solo perché i tribunali statali offrono una risposta relativamente adeguata in questioni che affrontano da decenni (vale la pena ricordare l'abbondante e costante giurisprudenza in materia di edilizia civile, agenzia, distribuzione, ecc.), ma anche perché l'arbitrato, in quanto processo volontario, senza le regole coercitive dei tribunali statali, potrebbe non essere la strada più appropriata nelle controversie che coinvolgono parti meno sofisticate, senza una storia di mercato o con una maggiore debolezza economica.

Quali sono le principali sfide dell'arbitrato internazionale, come la conciliazione tra sistemi giuridici diversi?

Gli arbitri e gli avvocati che lavorano nell'arbitrato internazionale sono sempre più preparati ad affrontare le differenze tra gli ordinamenti giuridici. Le regole applicabili agli arbitrati internazionali tendono ad essere simili, ovvero derivano o si ispirano ai regolamenti dei centri di arbitrato, come la CCI o la LCIA (Corte di arbitrato internazionale di Londra), nel caso dell'Europa. Senza dimenticare che l'attuale Legge sull'arbitrato volontario, entrata in vigore nel 2012, segue il modello UNCITRAL, che è il più moderno e il più diffuso a livello internazionale, il che facilita naturalmente la gestione dell'arbitrato da parte di avvocati e arbitri di diversi ordinamenti giuridici. In effetti, l'arbitrato internazionale attinge a diversi ordinamenti giuridici e culture. Quando si ha a che fare con più sistemi, le parti interessate hanno una gamma più ampia di opzioni ed è comune che i processi siano regolati da un mix di norme tipiche del sistema di common law e altre tipiche del sistema di civil law.

Una delle maggiori sfide dell'arbitrato continua a essere, infatti, la mancanza di forza coercitiva, ad esempio per far rispettare misure cautelari o acquisire prove. Sebbene i tribunali arbitrali possano ordinare misure cautelari e anche intimare a terzi di collaborare all'acquisizione delle prove, se le misure non vengono rispettate o non vi è collaborazione, in diverse circostanze le parti continuano a dover ricorrere agli organi giudiziari affinché possano emettere decisioni con forza coercitiva nella direzione desiderata.

Esiste un'eccessiva segretezza nell'arbitrato?

Nella nostra esperienza, le parti attribuiscono grande importanza alla riservatezza, soprattutto quando si tratta di questioni, spesso di interesse commerciale, tra cui segreti aziendali, che sono in gioco nelle controversie e che le parti sanno che non saranno divulgate pubblicamente. Tuttavia, come abbiamo detto prima, non c'è dubbio che ciò presenti alcune sfide, anche per quanto riguarda aspetti del sistema arbitrale stesso. Oltre a quanto già accennato, la mancata pubblicazione di una parte significativa delle decisioni arbitrali non consente agli operatori di conoscere il significato delle decisioni degli arbitri, che può essere rilevante per valutare le competenze e l'esperienza degli arbitri, elementi che incidono sulla scelta degli arbitri da parte delle parti.

La mancata pubblicazione di una parte significativa delle decisioni arbitrali non consente agli operatori di conoscere il significato delle decisioni degli arbitri, che può essere rilevante per valutare la competenza e l'esperienza degli arbitri, elementi che risultano rilevanti nella scelta degli arbitri da parte delle parti”

In Portogallo esiste una concentrazione di casi tra pochi arbitri?

Il collegio arbitrale è cresciuto nel corso degli anni in modo strutturato e progressivo, guidato da elevati criteri di qualità tecnico-giuridica ed etico-deontologica. L'internazionalizzazione degli arbitrati che coinvolge la comunità arbitrale portoghese ha consentito anche l'importazione delle moderne migliori pratiche internazionali. Tutto ciò ha portato all'ampliamento delle giovani generazioni di arbitri portoghesi formati secondo questi parametri. Esistono quindi motivi per valutare positivamente la comunità degli arbitri portoghesi. Ma la strada è ancora lunga: escludere dal ruolo di arbitro chi non ha questa formazione e ampliare il novero degli arbitri resistendo a una certa tendenza a nominare un numero ristretto di arbitri, anche qualificati, indicando i più qualificati anche se al di fuori degli ambienti abituali ed evitando, in questo modo, le ripetizioni di nomine, altamente dannose per la credibilità dell'arbitrato. Anche perché per essere moglie di Cesare non basta essere, bisogna apparire.